文/北京市集佳律师事务所 黎琳

　　市场对于知识产权的重视正日益凸显，但近年来，越来越多的企业感觉到现在要注册一件中意的商标是越来越难了，因为在先阻挡的障碍越来越多。诚然，2016年度全国的商标申请量达到369.1万件，2017年度的申请量超500万件，截至2017年底，我国商标累计申请量2784.2万件，累计注册量1730.1万件,有效注册商标量1492万件,连续17年位居世界第一（数据来自中国政府网）。如此庞大的在先商标数量，使得企业想要新申请一件商标宛如“夹缝中求生存”。对于企业而言，难度不在一时半会儿想不出与产品相匹配的商标名称，而是即便想出一个合适的名称往往已被人在先注册了。

　　既然是在“夹缝中求生存”，是否可以主动寻找这个夹缝？在《商标法》中有一个法条——第四十九条专门作出如下规定：“注册商标……没有正当理由连续三年不使用的，任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。”也就是说，商标获准注册以后并不是高枕无忧，因商标只有通过使用才能产生价值，该法条的立法目的就是鼓励商标注册人将注册商标积极投入使用，避免社会资源的浪费。因此，当一件商标闲置不用长达三年以上，社会公众可以根据该法条的规定，以“没有正当理由连续三年不使用”为由向商标局申请撤销该注册商标，若商标注册人的确没有使用该商标，则该商标就被撤销。这或许就是企业可以寻找的“夹缝”，毕竟，商标是一种社会资源，只有投入使用才能产生价值，如果不使用而强行占有，将导致社会资源的极大浪费，为了更有效地盘活闲置的商标资源、鼓励企业积极使用商标，《商标法》设置了“撤销连续三年不使用注册商标”制度——简称“撤三”制度。因此，当前在先商标基数如此庞大的情况下，如果企业的确很中意一件商标，而经调查发现该商标的注册人已注销、或被长期吊销营业执照、或该商标不是注册人的主商标已停止使用超过三年，企业就可以向商标局申请撤销，以便让该商标可以由新企业注册、持有并投入使用。

　　那么，怎样巧用“撤三”来助力商标注册？企业设计好一件中意的商标后，首先要进行检索，如果发现该商标已被他人在先注册，则对该注册商标和其注册人进行初步调查，当了解到该商标属于上述三种情形之一（注销、长期吊销、商标停止使用超过三年），企业就可以考虑采取“撤三”。建议在提出“撤三”申请之后即刻追加一个新商标注册申请，而不要等“撤三”成功后再提新商标注册申请，因为这会发生“替他人做嫁衣”的风险——在“撤三”成功后、新商标注册申请之前，如果有第三方抢先申请，企业就得不偿失了。

　　有人要问了：一般“撤三”案件审理的周期是九到十二个月，而新商标注册申请的初审周期是九个月，万一“撤三”案件审理的周期稍长一些，新商标就会被商标局驳回，原因是“撤三”案件尚未审结、在先商标还是有效的状态，这种情况该怎么办？其实也不难，万一发生这种情况，对商标局的驳回决定提起复审，请求商评委等候“撤三”案件的裁定结果，一般来说，商评委审理驳回复审案件的周期是半年左右，也就是说，在商评委审理期间，“撤三”案件就可以审结了，如果在先商标被成功撤销，商评委就可以顺理成章地审定新商标。

　　当然，这种最顺利的情况取决于在先商标确实未使用也未提供证据。当在先商标注册人提供了证据时，情况就会变得复杂。因此，巧用“撤三”来助力商标的注册，最好前期做足功课、对在先商标确未使用的情况有一个充分的调查了解。笔者近日承办了一个案件：“一叶子”商标在第35类被在先注册的“一叶便利店”商标驳回，“一叶子”商标权利人针对“一叶便利店”商标提“撤三”，“一叶便利店”商标权利人提供了使用证据，商标局认定证据无效，最终裁定“一叶便利店”商标予以撤销。但该撤三案件持续的时间较长，导致“一叶子”商标的驳回复审审结之时“一叶便利店”商标还有效。由于前期调查工作做得很充分，“一叶子”商标权利人对“一叶便利店”商标确实未使用的情况非常确定，遂对驳回复审决定发起行政诉讼，历经一审、二审，直至二审结束后两个月商标局才做出“一叶便利店”商标撤销的决定。基于此情况，“一叶子”商标权利人向最高院提出再审申请，主张情势已发生变更，考虑到“一叶便利店”商标已被撤销并归于无效，最高院依据情势变更原则，推翻了“一叶子”商标的驳回复审决定，要求商评委重新作出准予该商标初步审定的决定。

　　因此，巧用商标“撤三”制度，是当前在先商标基数庞大、留给后来者空间狭窄的背景下企业注册商标的一个有效手段，企业可充分利用法律赋予的权利，为自身的知识产权保驾护航。